區塊鏈:海外代投ICO項目投資人及代投方涉及的法律風險分析_COIN

金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。

ICO項目可簡要概括為：發行方向投資者發行項目代幣，眾籌資金，推動項目升值，從而帶動項目代幣升值后，達到賺取代幣增值后差價的目的。其流程如下圖所示：

ICO自2017年在國內被叫停之后，“海外代投”成為主要募資形式。代投方一邊從海外ICO項目中獲取份額，一邊尋找有意向參與ICO項目的投資者，并同時向項目方和投資者收取中介費。

對于國內投資人而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：

1，ICO項目的白皮書，幾乎是投資人了解該項目的唯一信息來源。加之海外代投，還涉及到語言不通等問題，難以核實項目真實性，就會使代投方利用這種信息不對稱，發行“空氣幣”割韭菜。

日本政府計劃改革加密稅制，以防止初創企業流向海外:8月25日消息，據外媒報道，日本金融廳和經濟產業省計劃在2023財年稅收改革中討論一項新政策，即為了培育初創企業，決定修改企業發行和持有的加密資產的征稅方法。其目的是減輕新成立公司的負擔，防止有前途的初創公司流向海外。

在當前的稅收制度下，未實現的收益需要征稅，因為公司的持股是根據期末（營業年度末）的市值進行征稅的。剛起步的初創企業財務負擔沉重，甚至有部分企業移居到了新加坡等監管較寬松的國家。在金融廳等研討的新機制中，公司發行、持有的加密貨幣將不納入期末課稅對象，改為在出售等產生利潤時征稅。（讀賣新聞）[2022/8/25 12:47:08]

2，ICO的定義借用了IPO，一家公司的IPO會耗費大量的時間、金錢以及監管機構的審核風險，但ICO自2017年被叫停之后，至今處于監管空白領域。目前ICO代投逐層分銷，層層加價的模式，使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得巨大回報，面對賬目上的巨額資金，多少人能頂住誘惑？另外，投資人與代投一般是通過線上聯系相識，即使項目上線后代幣價格上漲，若代投人直接卷款跑路，投資人可能面臨維權無望的結局。

BingoEx（繽果合約）登陸海外行情數據網站CoinCodex:據CoinCodex官方消息，繽果交易所（BingoEx）于北京時間2020年8月21日通過嚴格的資質審核，正式登陸知名加密貨幣數據網站 CoinCodex，此次收錄意味著繽果交易所在技術、社區、生態等方面的全球化布局已經獲得了市場的認可。

CoinCodex 是位居前列的數字貨幣行業大數據平臺之一，覆蓋6,000多種虛擬貨幣數據、歷史圖表以及300多家交易所數據，旨在為大眾提供專業權威的數字貨幣趨勢分析。

BingoEx合約于2019年3月在美國成立，致力于成為全球體驗最佳、最具信信賴的合約交易平臺。據官方數據，其全球用戶數目前突破100萬，日均交易額180億美元。[2020/8/21]

風險提示：

聲音 | 人民日報海外版：中國力推區塊鏈技術自主創新 仍面臨諸多挑戰:人民日報海外版今日刊文《中國力推區塊鏈技術自主創新》。文章表示，區塊鏈技術發展前景廣闊，應用場景廣泛，但仍面臨諸多挑戰。第一，融合問題仍有待探究。區塊鏈的關鍵詞是“平臺”。發揮區塊鏈的作用，需要充分發揮其平臺功能。如何將區塊鏈技術與如物聯網、大數據、人工智能等其他新興技術相結合，最大化發揮其效能，仍是需要探討的問題。第二，核心技術攻關是關鍵。我國在區塊鏈發展上更偏重應用，相較于西方國家，在核心技術上仍有一定差距，關鍵技術的缺失會直接導致新的“卡脖子”環節。由于全球區塊鏈技術發展尚處于早期階段，若能把握機遇，進一步加大投入，給予更多政策支持，重視基礎研究和多方面嘗試，攻關核心技術，占據主動地位，將大大提升我國在該領域的國際話語權和規則制定權。第三，可監管能力需繼續加強。區塊鏈的良性發展需要依托可監管能力的提升，尤其需要結合國情，加強在數據和隱私等方面的保護力度。第四，亟待高端人才持續助力。區塊鏈是密碼學、計算機科學、經濟學等多學科的融合技術，同時，區塊鏈的發展需要與前沿技術融合。這就需要大量高端復合型人才。只有加強人才隊伍建設，建立完善的區塊鏈人才培養體系，加大國際高端區塊鏈人才的引進與培養，才能為我國區塊鏈領域的發展持續助力。[2019/11/25]

委托投資海外ICO項目，若投資人因未實現其投資目的起訴至法院的，法院一般會援引《94公告》的規定，認為：因虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用，虛擬貨幣存在缺乏國家監管和擾亂國家金融秩序的可能，認定委托協議無效，對委托人要求退還比特幣等數字貨幣的行為不予支持。

對代投方而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：

1、涉嫌組織、領導傳銷活動罪

該罪名規定在我國《刑法》第二百二十四條之一，傳銷行為包括“拉人頭”、“繳納入門費”兩項行為。如我國已曝光的大量如“維卡幣”等傳銷幣，根據湘02刑終277號刑事判決，“以購買并持有虛擬貨幣可升值為名，誘惑參加者以購買激活碼的方式激活賬號獲得加入資格，并按照一定的順序組成層級，直接或間接以發展人員的數量作為計酬或返利依據，引誘參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂社會經濟秩序，其行為均已構成組織、領導傳銷活動罪”，該行為模式即前文中提到的“逐層分銷，層層加價使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得利潤”。

2、涉嫌詐騙罪

該罪名規定在我國《刑法》第二百六十六條，是指以虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物的行為。組織、領導傳銷活動罪強調的是騙取他人財物，但被害人可能存在投機心理，對于可能存在的財產損失有預見，未必因行為人的行為陷入主觀錯誤認識。若代投ICO項目本身是虛假的，如項目白皮書內容造假，虛構項目成員，無原創技術性代碼，應用無可行性等，或代幣破發后，項目失效，投資人失聯跑路等，則代投方涉嫌詐騙罪。

風險提示：

代投人不能因為自己或代投項目在海外，就抱有僥幸之心。根據我國《刑法》屬地管轄和屬人管轄的規定，犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。凡在中華人民共和國領域內犯罪的、中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，都適用本法。

因此，即使代投項目發生在海外，但是面向中國公民實施了不法行為的，仍可適用中國刑法對行為人予以制裁。

京03民終14106號、鄂0106民初2042號

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