數字貨幣:肖颯團隊：中國本土NFT真的是“數字文化之恥”嗎？_區塊鏈運用的技術中不包括哪一項Ac/s

昨日一篇《XX撕開中國NFT的“遮羞布”》一文，迅速闖入大家視野，文章內容不多，但題目足夠勁爆。在很多數藏社群，我們都發現了這篇文章帶來的巨大反響，人們紛紛討論，這是不是表明中國本土數字藏品就此“陣亡”，不再有生存空間。為了降低數藏行業的恐慌心理，我們從客觀角度對近期監管動態、某大廠數藏是否“回購”和上下求索的數藏生存之路，撰寫此文，僅供行業內人員參考。

[監管動態]

據媒體報道，7月以來，多個數字藏品平臺表示接到了相關監管部門的通知，并發布關閉寄售市場公告。6月底，某上市公司也關閉了數藏平臺，并表示“接政府相關部門通知，平臺將關閉寄售市場，直至國家相關法律完善允許。”

值得注意的是，自去年以來，上市公司開展NFT、數字藏品、元宇宙相關業務，甚至是公開披露研究進展、提及元宇宙概念，都會引起證券交易所的關注。例如，2021年底，深圳某公司在某平臺回復投資者提問時表示虛擬數字人技術是元宇宙相關技術的組成部分，該公司及關聯公司在虛擬數字人方向已開展多年技術研究，并申請多項相關發明專利，隨后該公司股價盤中漲停，并在當日收到了某證券交易所創業板公司管理部發出的《關注函》，要求其說明公司現有主營業務、主要產品與元宇宙概念的關聯性，虛擬數字人技術涉及的具體業務內容及產品形態，相關業務開展情況及收入占比等內容。

肖颯：預計未來幾年涉幣案件還會繼續增加:北京大成律師事務所合伙人、中國銀行法學研究會理事肖颯表示，從中國裁判文書網公布的判決情況來看，涉及比特幣的相關法律案件，無論是刑事或是民事案件，都呈現逐年上升趨勢，預計未來幾年涉幣案件還會繼續增加。?但從目前司法實踐來看，投資者對包括比特幣在內的虛擬幣相關法律規范的認知有限，風險防控意識低，該類案件呈現維權周期長、成本高的特點。無論是刑事還是民事案件，在實際案例中均存在較多難點。（證券日報）[2021/3/29 19:25:05]

今年上半年，國內某上市公司因其實現收入增長的業務之一信息技術服務業客戶較為分散，訂單需求發生頻次高、業務周期短、單次服務金額較小，受到了國內某證券交易所向其發送的《關注函》。在關于對該關注函回復的公告中，該公司披露了其運營的數字藏品頭像項目及數字藏品虛擬資產管理系統等相關情況。

聲音 | 肖颯：區塊鏈整頓行動已開啟，地方中小型涉幣交易所將是重點:金色財經報道，中國銀行法學研究會理事肖颯在接受采訪時表示：“據我們了解，監管部門從未停止過組織學習區塊鏈相關技術原理和應用的培訓。區塊鏈技術探討會和幣圈涉案研討會上，也時有監管部門的研究人員等現身分享。而司法實踐中，我們也先后處理過多起涉幣刑案、涉交易所刑案等的咨詢。能夠看到，區塊鏈技術正規軍‘出山’，‘剿匪’行動已先行。結合我2014年辦理的廣東省首例比特幣詐騙案件至今，幣圈鏈圈涉嫌刑事犯罪的主要罪名有：詐騙罪、集資詐騙罪、非法經營罪、侵入他人計算機信息系統罪等。地方上中小型合規性較差的涉幣交易所或成為‘首選’打擊對象。”[2019/12/19]

根據《深圳證券交易所自律監管措施和紀律處分實施辦法（2022年修訂）》第十四條及《上海證券交易所紀律處分和監管措施實施辦法（2019年修訂）》第九條，關注函屬于證券交易所的自律監管措施的一種。顯然，從出具主體來看，關注函并非行政處罰，但其影響不容忽視。原因在于，回函按照監管要求需要向公眾投資者披露，披露的結果很有可能造成股價波動，對公司聲譽也可能造成負面影響。

聲音 | 肖颯：數字貨幣循序漸進，穩步推行才是上策:中國銀行法學研究會理事肖颯發表專欄文章《數字貨幣“中國隊”，將如何改變未來？》。肖颯在文章中稱：我國數字貨幣如果采取傳統區塊鏈單一架構，可以想象是無法滿足“零售級”M0的交易需求。因此，我們發現DC\\EP采取的是雙層運營體系：央行不直接向社會公眾發放數字貨幣，而是由央行把數字貨幣兌付給各個商業銀行或其他合法運營結構，再由這些機構兌換給社會公眾供其使用。由此，我們可以判斷一個商業機會，未來各大商業銀行必然將爭奪“數字貨幣二次發行權”，為此他們會采購金融科技服務、網絡安全服務、存儲性能提升技術，還會豁出去進行賣力“銷售”以搶占數字貨幣零售高地。肖颯在文章最后還表示：相信未來數字法幣將會被大力推薦給公眾，相信這是大勢所趨，誰也不能螳臂當車。但是，我們建議慎重加載智能合約，尤其是當下，錢就是錢，別把錢弄成不實實在在錨定某種確定價值的東西。一旦數字法幣成了有價債券，成了不是錢的普通債權憑證，就沒有人信它了。屆時，我們可以預見黃金的價格又要瘋長，因此，數字貨幣循序漸進，穩步推行才是上策。[2019/8/12]

再來看香港地區。今年6月，香港證監會公開提醒投資者注意數字藏品的相關風險。“數字藏品與其他虛擬資產一樣面對較高的風險，包括二手市場流通性不足、價格波動、定價欠缺透明度、遭黑客入侵及欺詐風險。”證監會最近留意到，有些數藏跨越了收藏品與金融資產之間的界限，例如有著與‘證券’或尤其是‘集體投資計劃’下的權益相類似的細分化或同質化數藏。”同時，香港證監會也表示，“整體而言，如果某數字藏品是一個真正以數碼形式存在的收藏品，與之相關的活動便不屬于證監會的監管范圍。”可以看出，這與三協會的倡議精神存在一致性，即肯定NFT具有一定價值，同時嚴防證券化風險。

聲音 | 肖颯：幣價大跌大漲與ICO監管規則尚不健全有關:據21世紀經濟報道消息，中國銀行法學研究會理事肖颯表示：好的項目需要融資，需要上交易所，獲得更多人的支持；欺詐項目的項目方更是要上交易所，通過幣價起伏收割韭菜。有交易便有需求關系，便有幣價起伏，這是ICO項目發行方幾乎躲不開的一件事，與ICO本身的運作機理有關，幣價大跌大漲則與ICO項目監管規則尚不健全有關。[2018/9/8]

[NFT回購的法律風險]

數藏平臺發生股權變更、歇業時，持有數藏的朋友會詢問，平臺或繼受者是否可回購NFT？就這一問題，我們詳盡分析。

所謂回購，又稱為補償貿易，本意是指交易的一方在向另一方出口機器設備或技術的同時，承諾購買一定數量的由該項機器設備或技術生產出來的產品。這種做法是產品回購的基本形式。實踐中，也存在雙方通過協議約定，由機器或設備的出口方購買進口一方提供的其他產品。這在商事貿易中并不罕見。

大成律所肖颯公眾號發文談中國法律管轄對ICO的管轄問題:今日，北京大成律師事務所律師肖颯在其公眾號發文《 ICO私募，中國法律能管嗎？》，針對中國法律管轄哪些ICO行為，她指出：首先，確認行為發生地是否在中國境內。其次，行為地在海外，發行主體的國籍需要考察。再次，普遍管轄是利刃。我國締結或參加的國際條約所規定的罪行，我國在承擔條約義務范圍內具有管轄權。通常，恐怖融資、洗錢、國際詐騙常常是國際管轄的常見內容。[2018/4/10]

但是在實際的交易過程中，回購往往被不法分子用來作為非法集資的一種手段。這也被明文規定在2022年新修訂的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中。根據該司法解釋第二條的規定，行為人不具有銷售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，實施以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的行為，在滿足其他要件的基礎上，就能夠被認定構成非法吸收公眾存款罪，從而受到刑法處罰。實踐中，便存在以白酒為標的進行回購以吸收資金的案例，在這些案例中，不法分子在回購時往往會以比原價高不少的價格進行回購，同時對外宣稱該白酒是某種理財產品，投資（購買）可以獲得利潤，那么在這種情況下，該行為就能夠被評價為一種非法吸收公眾存款的行為，行為人因而需要承擔相應的刑事責任。

盡管數藏并非白酒一類的實物，但是如果其銷售模式與前述白酒相當，同時約定的回購價格又高于售賣價格，那么即便平臺運營者辯稱其主觀上沒有非法吸收公眾存款的故意，但在監管部門看來，該行為仍然極有可能被視為是非法集資行為。此外，應當注意的是，在此種情況下，即便該行為最終被認定不構成犯罪，但是在整個交易過程中，數藏的金融屬性會得到極大的提升，換言之，其本身就相當于一種金融工具，這無疑會對企業的合規經營產生影響。

因此，對數藏設置回購條款需要企業小心謹慎進行，不僅在回購價格上最好不能超過原價，同時用戶通過購買該NFT不能獲得過于優異的權限，否則該權限所帶來的收益仍然可能被視為利息，從而使得售賣數藏的過程被監管部門認定具有利誘性，從而使得企業具有較大的刑事法律風險。

[上下求索的國內數字藏品發展之路]

隨著互聯網產業的不斷興起，在文化產業數字化的背景下，新興業務形態的不斷涌現是可預見的。但與之相對的，則是法律滯后性所帶來的監管上的空缺。這對于NFT行業亦是如此。

現在數藏行業的監管政策仍然尚未明晰，在此基礎上，正面消息與負面消息接踵而來。前者如各大廠商紛紛下臺創建屬于自己的數藏平臺，這說明大廠們看重數藏行業的前景，又如近期上海市人民政府辦公廳發布的《上海市數字經濟發展“十四五”規劃》，其明確表示“支持龍頭企業探索數藏交易平臺建設，研究推動NFT等資產數字化、數字IP全球化流通、數字確權保護等相關業態”在上海先行先試，這些消息對整個數藏行業無疑有著不小的推動和支持作用。

但同時負面消息也仍然不斷，如今年4月13日由中國互聯網金融協會、中國銀行業協會、中國證券業協會發布的《關于防范NFT相關金融風險的倡議》，該倡議在公布時給了數藏行業的從業者們當頭一棒，讓大家紛紛懷疑自身業務的合規性合法性，此外，最近各種數藏平臺跑路的消息不斷傳出，包括近日由某港股上市公司經營的某某平臺也宣布關停業務，這些都為本就在夾縫中生長的數藏行業帶來了極大的沖擊，不少用戶因而開始懷疑行業的合規性。數藏行業正是在這滿山風雨間不斷成長的。

但即便如此，颯姐團隊仍然認為監管的空缺不代表行業的禁止，行業中存在的亂象也不代表監管部門便需要對整個行業進行打壓。誠然，由于缺乏相應的法律法規的明確規范，確有不少不法分子利用數藏進行違法犯罪活動，但是對整個行業Say No，甚至扼殺數藏行業的發展卻也并不能算上一件好事。

社會需要活力和創新，而新興業態正是為社會注入能量的源泉，我們衷心希望監管部門能夠摒棄一刀切的簡單做法，轉而充分發揮監管的作用，取其精華去其糟粕，讓數字藏品行業融入“文化數字化”這個大方向，從而健康和諧發展，豐富民眾的精神文化生活。

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