USDT:非法經營？USDT涉刑分析_USDT幣下戴

近日，我們在與一些幣圈的朋友們交流時，發現他們對于USDT的性質認定與我國刑事司法實踐的認定傾向不一。為避免該種傾向帶來的法律風險，本文將為各位讀者梳理破壞金融管理秩序的犯罪法益與貨幣性質外延，分析從事USDT兌換業務的涉刑可能。

境外貨幣在我國刑法的地位

在一些幣圈朋友看來，我國法律僅保護人民幣的法幣價值，其他國家的法幣并不具備法幣意義。基于這樣的認識，錨定境外貨幣的虛擬貨幣自然不具有危害我國金融管理秩序的可能。但遺憾的是，我國法律規定并非如此。

烏克蘭當局關閉一設有150臺礦機的非法加密貨幣礦場:烏克蘭安全局（SBU）執法官員近日在該國北部切爾尼戈夫州發現并關閉了一個非法運作的加密貨幣礦場。據悉，該礦場設有150個ASIC礦機，并通過偷來的電力運行。SBU特工在搜查中繳獲了這些設備和其他輔助設備。

據悉，這些設備在短短兩個月內消耗的能源近11萬美元。此外，根據執法機構的說法，礦工們所連接的變電站是為救護車服務、水務公司和其他重要設施提供電力的電站。（News bitcoin）[2021/7/3 0:24:52]

根據《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條的規定：“本解釋所稱‘貨幣’是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面額應當以人民幣計算，其他幣種以案發時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣。”

哈爾濱市局：警惕以虛擬貨幣、 區塊鏈為噱頭的非法集資騙局:近年來，一些不法分子打著“金融創新”、“區塊鏈”的旗號，通過“拆分資產”抵押、發行“虛擬貨幣”等方式吸收資金，侵害公眾合法權益。近日，哈爾濱市局的經偵民警詳細分析總結了此類非法集資的主要特征，希望能夠幫助市民提高防范意識，遠離非法集資。

1. 網絡化運作，跨境化騙局。這種非法集資主要依托互聯網、聊天工具進行交易，利用網上支付工具收支資金，風險波及范圍廣、擴散速度快。

2. 空投“糖果”，連蒙帶騙，難發現。不法分子利用熱點概念進行炒作，編造名目繁多的“高大上”理論，有的還利用名人、大V“站臺”宣傳，以空投“糖果”進行誘惑，宣稱“幣值只漲不跌”、“投資周期短、收益高、風險低”，具有較強蠱惑性。

3.“動靜”相結合，騙你手段多樣。不法分子通過公開宣傳，以“靜態收益”（炒幣升值獲利）和“動態收益”（發展下線獲利）為誘餌，吸引公眾投入資金，并利誘投資人發展下線人員加入，不斷擴充資金池。盤子越做盤大，上當的人也越來越多，汪少受騙者到后來，都成了犯罪分子的幫手。（哈爾濱新聞網）[2020/6/21]

由此可見，我國在評價貨幣類犯罪時，對于法幣的認定范圍是涵蓋境外貨幣的，這也就產生了錨定境外貨幣的穩定幣的法律風險。

動態 | 處非聯辦：警惕假借區塊鏈名義非法集資，群眾舉報有獎:設立在中國銀保監會的處置非法集資部際聯席會議辦公室于11月18日向各省市處非辦發函，提示防范假借“區塊鏈”名義的非法集資風險。記者進一步了解到，在防范假借區塊鏈名義非法集資方面，有關部門鼓勵群眾積極舉報，符合條件的還會給予獎勵。（21財經）[2019/11/19]

USDT的性質分析

USDT是中文名叫“泰達幣”，是Tether公司發行的一種數字貨幣，Tether公司承諾USDT與美元可以1：1兌換，即Tether公司每發行一枚USDT幣，其公司賬號就會存入1美元作為保障金，具有穩定兌換的特點。

中國政法大學互聯網金融法律研究院院長：比特幣屬于非法定貨幣:據央廣網報道，中國政法大學互聯網金融法律研究院院長李愛君表示，目前，在世界各地，比特幣的本質和法律性質的規定分為三類：第一類，把它定性為虛擬商品或數字資產。我國2013年所出臺對比特幣的風險提示中規定它是虛擬商品，大多數國家把它的定性為虛擬商品。第二類，把虛擬貨幣定性為外幣。第三類，把虛擬貨幣可以作為本國的一種支付系統。無論是哪一類，它都是屬于非法定貨幣，沒有一個國家把它定性為法定貨幣。[2018/2/18]

但也正因為這種穩定性，颯姐團隊認為，與美元一比一掛鉤的特性使得USDT具備了一定的法幣性質與金融屬性。而從USDT的具體流通而言，USDT已被國外諸多虛擬貨幣交易所作為結算貨幣使用，具有取代法幣作為計價標準的客觀表現。

在我國，個人兌換外匯具有一年5萬美元限額，但個人卻可以在境外交易所通過兌換USDT繞開外匯的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。

綜合而言，USDT是由非官方主體發行，具有法幣性質，且存在替代法幣流通可能的虛擬貨幣。

USDT兌換業務的刑事法律風險

基于以上論述，颯姐團隊認為，在國內從事USDT的兌換業務可能會構成《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規定的非法經營罪。

該條款的第三、四項規定：“違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。”

正如前述，USDT具有法幣性質，而兌換業務常常與資金結算業務掛鉤，其代替法幣流通的可能性也容易被上述兜底條款所覆蓋，颯姐團隊認為，USDT兌換業務的表現容易與非法經營罪所列舉的非法經營行為相契合。

此外，對于非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”而言，此前颯姐團隊認為偵查機關適用可能性較大的“國家規定”是2017年出臺的94號文。但根據《最高人民法院關于準確理解和適用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》之規定，對于違反地方性法規、部門規章的行為，不得認定為“違反國家規定”。因此，我們認為這是USDT兌換業務出罪的關鍵。

然而，于2020年10月23日公示的《中國人民銀行法》修訂意見稿第二十二條規定卻打破了這一出罪思路：“任何單位和個人不得制作、發售代幣票券和數字代幣，以代替人民幣在市場上流通。”結合《中國人民銀行法》由全國人大常委會頒布的事實，其效力級別已達到刑法中“國家規定”的標準，USDT兌換業務屬于發售代幣的幫助行為，具有代替法幣流通的可能性，依此為業的從業者構成非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”已不成問題。

寫在最后

USDT兌換業務刑事風險愈發明顯，非法經營出罪路徑愈發狹隘。在基本構成犯罪爭議較小的情況下，從業者如何保全自己成為最重要的事。颯姐團隊建議，謹慎行事，及時尋求專業人士幫助，讓金融人免受囹圄之苦。

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