EFI:虛擬貨幣交易被定為非法集資 從業者必須關注的幾個問題_NFT

來源：財聯社|區塊鏈日報

記者徐賜豪

近日，最高人民法院發布《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解釋是關于刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪及第一百九十二條集資詐騙罪的細化和解釋，其中第二條第款明確規定了虛擬幣交易為非法吸收公眾存款罪。

“監管靴子的落地并不意外。”融孚律師事務所律師潘婷向《區塊鏈日報》記者表示，其實自從《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》發布后，有關虛擬幣相關交易的司法解釋就已經在預料之中。

防范非法集資宣傳月啟動 主要聚焦虛擬貨幣、區塊鏈等行業領域:日前，記者從河北省張家口市銀保監分局獲悉，為進一步加強防范非法集資宣傳教育，提升人們風險防范意識，推進非法集資源頭治理，2020年6月以“守住錢袋子·護好幸福家”為主題的防范非法集資宣傳月活動已在張家口全市金融機構啟動。本次主題活動將聚焦網絡借貸、私募基金、養老服務、虛擬貨幣、區塊鏈、電子商務等行業領域，注重防范利用疫情、復工復產等噱頭開展非法集資風險。據悉，活動內容主要包括普及金融知識、加強風險警示教育，以及引導正確維權。（張家口新聞網）[2020/6/3]

新司法解釋施行后，哪些行為可為哪些不可為，以及施行過程中的難點等問題，《區塊鏈日報》記者采訪了多位專業律師。

聲音 | 21世紀經濟報道：要徹底遏制死灰復燃的虛擬貨幣違規炒作任重道遠:11月26日，21世紀經濟報道刊文《違規炒幣死灰復燃 “套路者”再施火中取栗術》。文章指出，隨著相關部門從嚴查處違規虛擬貨幣炒作行為，全球比特幣價格應聲回落。不過，不少ICO項目并不甘心再度慘淡收場。多位區塊鏈幣圈人士透露，目前不少在境外注冊的ICO項目都紛紛轉入地下，通過境內中介機構繼續開展項目募資宣傳、引流獲客募資、代理買賣等業務。要徹底遏制這輪死灰復燃的虛擬貨幣違規炒作現象，依然任重道遠:1.要遏制“源頭”需要相關部門開展跨境合作；2.不少區塊鏈公司將ICO項目包裝成一個個高收益證券投資項目在境內募資，或者以中介商身份開展境外虛擬貨幣資產撮合交易，令監管難度增加。[2019/11/26]

ICO、IEO、IGO各種行為都是違法的

動態 | 日本虛擬貨幣交換業協會添加5家公司至“二級會員”名單:日本虛擬貨幣交換業協會（JCVEA）宣布添加5家公司至“二級會員”名單，分別為：Money Forward Financial、OKCoin Japan、Mercury-inc、FXcoin、DeCurret。[2019/2/1]

潘婷律師表示，此次司法解釋的規定首當其沖的是ICO。此類行為是《最新司法解釋》重點關注對象，包括ICO的各種變身形式，IEO也好、IGO也罷，不管名稱怎么變，本質都是非法吸收公眾存款的行為。

潘婷進一步解釋稱，《最新司法解釋》實施前，ico的立案一直是個難題。如果項目方是用法幣募資的，那么在機關立案通常是相對簡單的。但是，如果項目方是用虛擬幣募資的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取經，非要過個九九八十一難。但是《最新司法解釋》實施后，相信立案難情況將逐漸改變。

歐盟執行委員會副主席強調需要制定規則來防止惡意利用虛擬貨幣:根據24號日本経済新聞的報道，歐盟執行委員會副主席Valdis Dombrobskis最近在一次歐洲聯盟財務長官理事會之后的發布會上表示“我們需要確保虛擬貨幣不被用作非法活動。”并且Valdis Dombrobskis副主席關于虛擬貨幣的分布式賬本技術強調到“歐洲希望能夠接受使用這個區塊鏈的機會，但是另一方面，有必要防止犯罪和恐怖主義的濫用。”[2018/1/24]

潘婷律師指出，Gamefi的項目方不要抱有僥幸心理，雖然鏈游的形式很新穎，但是iGO的本質仍然是非法吸收公眾存款。

“接著就是理財。如鎖倉理財、質押理財、Lunchpad等，基本都在最新司法解釋的管轄范圍內。”潘婷表示。

“非法集資新司法解釋將實施，以網絡借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金將作為非法吸收公眾存款罪定罪的認定條件，是補齊監管和法律短板，打擊相關違法犯罪行為的新要求，也是對司法新實踐和犯罪新形式的新總結。”中聞律師事務所合伙人李亞接受《區塊鏈日報》采訪時說。

李亞律師表示，涉及到了虛擬幣交易的行為，無論是場外的OTC交易、幣幣交易、DeFi、Gamefi以及空投行為等，不能僅從商業模式上來判斷一種行為的法律性質，需要揭開面紗去看這種事物的本質。

李亞進一步解釋稱，只要是符合非法吸收公眾存款罪的四個特征要件，即非法性、公開性、利誘性、社會性等，且不符合企業合規改革試點適用條件的，都可能會涉及到非法吸收公眾存款罪。

此前的發幣項目方是否安全？

值得注意的是，對于此前的發幣項目方，最新的司法解釋是否有追溯力也是幣圈關注的一個焦點。

“如果說是原來的項目持續到現在，那這種違法或者說犯罪行為屬于持續性的狀態，那肯定適用于現在新的司法解釋。”李亞表示。

李亞解釋稱，我國刑法溯及力是“從舊兼從輕”原則，即“有利于被告人”的準則。同樣，對于新的司法解釋實施前發生的行為，行為時已有相關司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理；但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。

NFT平臺會受影響嗎？

2021年被稱為NFT元年，國內的很多互聯網公司推出自己的數字藏品平臺，那么NFT平臺會受到《最新司法解釋》影響嗎？

潘婷律師表示，常規的NFT平臺及交易并不在《最新司法解釋》與《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》規制范圍內。

潘婷指出“常規”的NFT平臺及交易，如果項目方或平臺有利用發行大量NFT對不特定對象進行募資或者價格操縱等擾亂金融市場的行為，依然涉及刑事犯罪。

不過，潘婷也表示，像阿里的鯨探、騰訊的幻核等數字藏品平臺沒有二級市場交易，用的也是私鏈，買賣都用人民幣，它們的法律風險很小。

定罪的難點

對于虛擬貨幣交易定性為非法吸收資金行為的難點。李亞律師認為主要有這三個方面：

一是，虛擬貨幣交易犯罪往往和技術創新、金融創新密切相關，在界定罪與非罪時，需要對犯罪手段進行精準的法律認定。

其次，虛擬貨幣交易犯罪會涉及到區塊鏈等相關技術問題，需要辦案人員對相關專業知識有一定了解。

還有就是虛擬貨幣交易犯罪多是利用網絡、區塊鏈等技術工具，且涉及人員眾多，為辦案人員取證和固定證據造成了很多困難。

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