原標題:《颯姐團隊:洗錢?NFT或成新寵》
自NFT出圈以來,因其價格透明、真偽明確、易“運輸”等特征,其拍品的溢價令圈內外咋舌。由于NFT拍品的交易多通過虛擬貨幣進行,颯姐團隊以為,在未來各類NFT拍賣中,將有不法分子利用其高溢價的現狀作為洗錢渠道。本文旨在對此作出分析,供各位讀者參考。
NFT拍品的價格
NFT藝術品《每一天:最初的5000天》最終成交價為6934萬美元,此價格刷新了虛擬藝術品拍賣成交價記錄。拍賣平臺接受了以太幣支付,并很快將其轉換成了現金。同月,推特CEO將其首條推特作為NFT以250美元的價格成功出售,林肯公園聯合主唱將其制作的一段音樂以3萬美元的價格成功出售。
肖颯:央行數字貨幣或深刻影響金融行業整體法律結構:中國銀行法學研究會理事肖颯表示,央行數字貨幣可能會深刻影響“金融行業整體法律結構”。目前我國金融體系中以銀行為主的間接融資體系占主導地位,央行數字貨幣出現與普及,將深刻改變儲戶與銀行間的法律關系,從而重構金融實務。比如說,數字貨幣普及后,儲戶不再需要存款保險,存款利息的調整及支付結算會變得非常方便,央行貨幣政策的傳導效果更容易實現。肖颯表示,因為央行數字貨幣自帶時間戳等功能,未來銀行業與儲戶之間的法律關系,民間借貸的證據問題會更清晰,洗錢罪等罪名甚至會被束之高閣。(21世紀經濟報道)[2020/4/22]
不難發現,在藝術品NFT之后,其價格均存在不同程度的溢價,且短期內該等溢價將持續存在。如有洗錢需求的行為人將贓款轉化為虛擬貨幣,并將其用以購買NFT藝術品,會為偵查工作帶來較大的困難。
聲音 | 肖颯:虛擬貨幣市值管理策略如若成為割韭菜的鐮刀 將被認定為犯罪:今日律師肖颯發布文章《我為什么反對市值管理“虛擬幣”?》,肖颯總結到目前幣圈市值管理的手段有:用比特幣、以太坊等進行交易型操縱市場;用黑嘴、搶帽子、職業喊單人、信息發布節奏等進行信息型割韭菜;同時,還有利用一些重大事件,比如與韓國、日本、新加坡、直布羅陀等國家和地區進行戰略合作,炮制國家法幣等概念;最后一種是充滿技術含量的“比速度”量化交易。
量化交易里“策略”到底如何制定直接影響行為定性,如果策略就是斬殺韭菜,使用嚴苛的手段剝奪其他人的交易機會(80%+)則有可能被認定為犯罪行為,以非法占有為目的,涉嫌《刑法》第266條詐騙罪。
如果項目方做市值管理的初心是為了“穩定幣價”,為項目研發和企業發展贏得寶貴時間,為了托住市場而不是砸市,結合充分的客觀證據,可以出罪。還有根據損失與市值管理的因果關系來定性損失。[2019/8/19]
聲音 | 肖颯:專門進行比特幣撮合交易和賺取差價的行為 可能涉嫌違法犯罪:中國銀行法學會理事肖颯發文稱,如果將比特幣當做一種類金融產品,以此為業,專門進行撮合和賺取差價的行為,有可能涉嫌違法犯罪。建議某些“交易所”“平臺”“社群”等能夠考慮到觸及紅線的重大法律風險,在中國境內逐步減少相關業務,同時,對于團隊關鍵人物進行程序法和實體法的輔導。除比特幣、以太坊外,其他一些主流幣或者非主流的ICO、STO而來的虛擬幣,法律界將其認定為非財物,也就是說在某些案件中,可能會認定為侵入計算機系統或者其他數據權類的違法犯罪。[2019/3/7]
NFT反洗錢的難點與分析
颯姐團隊認為,因NFT拍品流轉而引發的反洗錢問題,主要有如下難點需要克服:
01虛擬貨幣的特點
聲音 | 肖颯:區塊鏈等行業的發展必然帶來更多法律挑戰:據金融界消息,律師肖颯發文稱,大數據、區塊鏈行業的發展,必然帶來更多法律挑戰。在基礎設施尚未完全建構完畢的當下,一不小心踏進犯罪圈,確有可能。有必要對非法經營罪、擅自發行股票債券罪、非法吸收公眾存款罪等常識,有基本儲備。[2018/10/29]
由于NFT的拍品多利用虛擬貨幣進行購買,故而虛擬貨幣的洗錢問題同樣在本文談論之列。之所以贓款購買虛擬貨幣后難以查實,颯姐團隊認為主要由兩方面原因:
其一,虛擬貨幣具有去中介化、去國界化、非當面性、匿名性以及交易的快捷性等特征,造成了虛擬貨幣注資來源難以識別。虛擬貨幣及虛擬賬戶之間的轉賬和交易,并不要求交易者必須進行實名交易,也無需核對交易者身份,因此存在大量的虛擬貨幣匿名轉賬和交易。
其二,虛擬貨幣交易商并未強制要求實名制開立虛擬貨幣賬戶,也未限制每個用戶能開立的賬戶數量,這就導致了虛擬貨幣復雜的交易模式,使其更加難以被識別和追蹤。用戶可以隨意開立虛擬貨幣賬戶,在其控制的賬戶之間進行大量的、頻繁的交易;還可以購買他人身份信息開立賬戶,隱藏資金來源和走向;虛擬貨幣的全球流通性可能會產生大量的跨國、跨境交易,還可能涉及不同虛擬貨幣、不同國家的法定貨幣之間的交易、兌換。
02NFT的高溢價
在傳統金融機構反洗錢的工作中,打擊洗錢行為的關鍵之一是判斷交易價格是否合理。而正如所述,由于NFT的興起時間不長且市場對其前景的估值很高,目前NFT藝術品的拍出價格遠超各方心理預期,所以,我們很難通過其交易價格的規律找到涉嫌洗錢的線索。監管人員或偵查人員追蹤該等交易鏈條將非常困難。
但是,NFT的另一優勢在于其交易過程、權利人、創作人等信息均被記錄在鏈上,如監管與司法機關能夠利用好這一點,縮小并相對確定嫌疑人的范圍將變得較為容易。
03監管的不明確
從傳統金融來看,我國已出臺一系列法律法規對反洗錢問題做出闡釋,金融機構也出臺了相應辦法來管控洗錢行為,并且在法律條文和辦法規定中列明了反洗錢的義務主體和他們所要承擔的職責,因此相關人員對洗錢行為的管控是有義務來源的,拒不履行相關義務可能構成洗錢罪的不作為犯。
但是,目前我國尚未對一般的虛擬貨幣洗錢風險防范出臺相應的法律法規,因此一般虛擬貨幣交易商沒有反洗錢法定義務來源。這就為虛擬貨幣領域的洗錢問題埋下隱患。至于NFT藝術品流轉的交易平臺,更是不存在針對性的規定,雖然目前該等平臺多架設于海外,颯姐團隊以為有必要未雨綢繆。
進一步來說,由于監管層面未授予客觀存在的虛擬貨幣領域以經營牌照,自然更不會有對實名的要求和對自然人開戶的限制,這也為洗錢行為創設了更大的空間。
對經營者的建議
雖然監管體系存在滯后,但根據颯姐團隊對近年打擊洗錢行為風向的研判,為避免事后追責,我們為NFT或虛擬貨幣的相關經營者給出三點建議,供參考:
1.充分了解自己的用戶情況,做好KYC,但同時需要確保數據合規,不得侵犯個人權利;
2.購買反洗錢的監測系統,拒絕為有高洗錢風險的客戶提供服務;
3.參照國內金融機構與類金融機構的反洗錢法律規定自我規范,未雨綢繆。
寫在最后
區塊鏈技術的迅速發展致使監管與司法均出現了不同程度的滯后,洗錢問題勢必成為去中心化技術帶來的主要負外部性之一。颯姐團隊希望監管部門既不要采取一刀切的措施,也不要忽略實然層面存在的經營領域,而是盡快為虛擬貨幣、NFT以及其他區塊鏈延伸業務設立條框,規范其發展。
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