加密貨幣:法律視角解讀：香港準入加密ETF 金融機構如何入局？_虛擬資產交易平臺

原文：《里程牌|HK準入虛擬貨幣ETF，“魔盒”來了？》

作者：肖颯法律團隊

近期，香港在虛擬資產金融領域大動作頻頻，財庫局不久前剛剛通過《有關香港虛擬資產發展的政策宣言》向世界宣告擁抱虛擬資產的決心，如今說到做到，馬上就批準了某持牌資產管理公司在香港經營比特幣期貨ETF和以太坊期貨ETF。此舉不僅大幅提振了虛擬資產市場信心，更是一顆定心丸：只要合規持牌，一切皆有可能。

另外，長期關注香港虛擬資產監管的讀者們也發現，此次兩個虛擬貨幣ETF的發行方在持牌方面似乎與監管規范所要求的牌照略有不同，“專業投資者”門檻似乎也沒有體現，這到底是香港虛擬資產規范發生重大變動還是另有原因？

灰度：SEC在其比特幣期貨ETF訴訟中提交法律摘要:金色財經報道，Grayscale Investments表示，美國證券交易委員會已經在該加密貨幣資產管理公司因其現貨比特幣交易所交易基金的申請被拒絕而提起的訴訟中提交了其第一份法律簡報。

在73頁的回應簡報中，美國證券交易委員會認為其拒絕是 \"合理的。期貨和現貨的比特幣基金是 \"根本不同的產品。[2022/12/11 21:37:08]

颯姐團隊今日就從發行方南方某英資產管理有限公司和香港虛擬資產監管規范說起，詳解金融機構入局虛擬資產期貨合約/基金之路。

一、何為虛擬資產ETF？

ETF，全稱ExchangeTradedFund，中文全稱為“交易型開放式指數證券投資基金”，簡稱“交易型開放式指數基金”，又稱“交易所交易基金”。根據上海證券交易所的解釋，ETF是一種跟蹤“標的指數”變化、且在證券交易所上市交易的基金。投資人可以如買賣股票那么簡單地去買賣“標的指數”的ETF，可以獲得與該指數基本相同的報酬率。同時，ETF作為一種特殊的開放式基金，既有封閉式基金可以當日實時交易的優點，又具備了開放式基金可自由申購贖回的優點。簡言之就是方便靈活，門檻低好操作，風險受限。

澳大利亞加密貨幣KOL面臨嚴格的新法律限制:4月4日消息， 澳大利亞證券和投資委員會（ASIC）關于金融KOL的適當行為的新警告可能對當地的加密行業產生巨大影響。ASIC最近的信息表概述了KOL和雇用他們的公司在有意或無意地推廣金融產品時可能落入的陷阱。不聽從ASIC警告的處罰可能導致對公司處以數百萬美元的罰款，對個人處以長達五年的監禁。雖然它沒有特別提到加密影響者，但這些指導方針肯定適用于他們，因為加密貨幣投資服務被視為金融產品。（Cointelegraph）[2022/4/4 14:03:15]

ETF根據投資標的資產類型或運作模式不同，分為股票ETF、債券ETF、跨境ETF、商品ETF、交易型貨幣基金幾類，各類又細分出多個子類型。而虛擬貨幣ETF就是以某種特定虛擬貨幣為投資標的的特殊ETF，迄今為止還算一個既傳統又新潮的東西：傳統之處在于，究其本質虛擬貨幣ETF還是一個基金；新潮之處在于，其以虛擬貨幣作為投資標的運作。

律師評“特斯拉支持比特幣買車”：涉嫌違法 有多重法律風險:3月24日消息，就“特斯拉CEO確認可以用比特幣購買特斯拉”一事，上海大邦律師事務所合伙人游云庭接受采訪時表示，特斯拉如果接受比特幣的，其只能收，無法通過金融機構把比特幣轉為人民幣，從而無法對外使用，支付貨款、發放工資、繳稅都無法完成，所以接受比特幣不具有實操性。如果金融機構為他們提供比特幣結算服務的，將受到《反洗錢法》的處罰。（第一財經）[2021/3/24 19:13:40]

實際上，關于經營比特幣ETF的相關規定，香港證監會在2017年就已經對外進行了說明。根據香港證監會2017年《致持牌法團及注冊機構的通函有關比特幣期貨合約及與加密貨幣相關的投資產品》

香港證監會認定

比特幣期貨具有“期貨合約”的傳統特色，而“期貨合約”在《證券及期貨條例》內被界定為包括根據期貨市場的規則或慣例訂立的合約，或該等合約的期權＂

因此，即使比特幣期貨的相關資產不受《證券及期貨條例》規管，但就《證券及期貨條例》的目的而言，比特幣期貨仍被視為期貨合約＂。

北京比特大陸新增法律訴訟信息：詹克團撤訴:企查查顯示，北京比特大陸科技有限公司新增法律訴訟信息：詹克團與 Bitmain Technologies Limited 等與公司有關的糾紛一審民事裁定書。審理經過為，原告詹克團與被告吳忌寒、比特大陸科技有限公司、北京比特大陸科技有限公司與公司有關的糾紛一案，北京市第四中級人民法院于2020年1月9日立案。原告詹克團于2020 年6月15日向本院提出撤訴申請。 北京市第四中級人民法院認為，詹克團的撤訴申請符合法律規定，本院依法予以準許。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十五第一款規定，準許詹克團撤訴。[2020/9/27]

因此，經營比特幣期貨交易服務的人士或機構須持2號牌。

另外，推廣投資于比特幣期貨的基金需要1號牌，管理此基金需9號牌，就比特幣期貨提供意見服務需要5號牌。

值得注意的是，該通函于2017年發出，但證監會真正發牌同意南方某英資產管理公司在香港實際經營虛擬貨幣ETF卻是在2022年12月。可以說，香港金融監管機構一方面具有長遠的戰略性目光，卻在實際操作中謹小慎微，在最前沿的地方做著最保守的事。

聲音 | 法律專家：香港Gatecoin等交易所的投資者追回加密資產的前景黯淡:據南華早報報道，Gatecoin交易所上月被勒令停業，結束長達六年的動蕩業務，包括2016年5月被黑客盜竊損失的2140萬美元客戶資產，并被香港9家銀行關閉賬戶。法律專家們表示，鑒于交易所存儲的加密貨幣的性質，加上虛擬資產交易仍未受到監管，受害的投資者（香港居民占Gatecoin客戶的40%）將面臨漫長而具有挑戰性的清算過程，在恢復加密資產方面的前景黯淡。 普華永道中國和香港區重組和破產團隊合伙人Peter Greaves稱，多數加密貨幣交易所將客戶資產保存在自己的數字簽名下，數字簽名將交易所識別為加密貨幣資產所有者，而不是客戶。這意味著根據定義，所有加密貨幣資產是混合的，或不是分離的。即使資產存儲在冷錢包，交易所代表客戶持有這些代幣，一旦以交易所的名義在區塊鏈注冊，在清算情況下這些資產屬于交易所。

文章提到Mt. Gox、Quadriga交易所的情況，去年初以來全球加密貨幣交易所因盜竊損失超10.5億美元，追回這些損失取決于合法所有權的證明。 據此前報道，GateCoin表示已由保華律師事務所進行清算程序，包括鑒定、控制、保護和追回Gatecoin的資產，并進行調查。[2019/4/22]

二、如何在香港合規經營虛擬貨幣ETF？

僅有規范而沒有實踐是不行的，因此，颯姐團隊今天就從目前成功持牌發行比特幣&以太坊ETF的南方東英公司說起，通過解析其背景資料和持牌狀態，為大家講一講如何在香港合規經營虛擬貨幣ETF。

南方某英是我國老牌基金公司2008年就設立在香港的子公司，也是首家由中國內地基金公司在海外設立的資產管理公司。不僅資產雄厚背景扎實，并且一直以來經營狀況良好。颯姐團隊注意到，南方某英在前些年就已經提前布局持牌事宜，目前已經獲香港證監會批準持有1號、4號、9號牌。另外，南方東英前沿視野一直不錯且對虛擬資產卓有興趣，在今年2月份元宇宙概念火熱的時候，還曾經推出了元宇宙/Web3概念ETF，投資資產為進軍元宇宙領域的各大互聯網巨頭母公司股票。

關于持牌問題

根據上述香港證監會曾發出的《通函》，在香港經營虛擬資產ETF需要持有2號牌，南方東英沒有2號牌為何卻能搶先落地？這就要說到一個關鍵：南方某英推出的虛擬資產ETF并不是直接投資于虛擬資產的“期貨合約”，而是通過投資于芝加哥商業交易所的比特幣期貨與以太坊期貨來操作的。

這樣一來，從投資架構上講南方某英發行的比特幣&以太坊ETF已經是第三層金融產品，身邊的小伙伴曾開玩笑地將其稱之為“比特幣和以太坊的三道販子”，換言之，此時的虛擬貨幣ETF并非香港證監會在《通函》中認定的“虛擬貨幣期貨合約”，而是一個基金產品，南方某英的業務實際上屬于“推廣投資于比特幣期貨的基金”和“管理該基金”。如此，其在持有1號牌和9號牌的基礎上，可被香港證監會允許展業。而如果想要經營直接投資于虛擬資產的期貨合約，颯姐團隊認為，2號牌還是逃不掉的。

關于專業投資者要求

目前，投資該虛擬資產ETF的入場門檻為780港幣。與之前香港證監會要求投資虛擬資產金融產品的“專業投資者標準”相比完全不在一個量級，這是香港證監會放開投資者準入門檻了嗎？答案是否定的。

如颯姐團隊在前面提到的，香港金融監管機構永遠在最前沿的領域做最保守的事，出于金融穩定考量，涉及虛擬資產金融產品的“專業投資者”門檻在短時間內可能會慢慢降低，但絕不可能直接放開。至于南方某英發行的比特幣&以太坊ETF，前面已經說過，二者實際上是一個不直接投資于虛擬資產的基金，因此無需受“專業投資者”規則約束。如果在未來出現直接投資于虛擬資產的期貨合約，那么投資者還是需要達到相應門檻才行。

三、寫在最后

關于大家最關心的一個問題：大陸投資者是否可以購買虛擬資產ETF？直接給結論：不行。

南方某英在公告中明確：虛擬資產有關產品并無于中國內地直接或間接向中國內地之法人或自然人發售、出售，或為其利益而發售、出售。中國內地的法人或自然人，在未事先獲得中國內地所有必要的政府批準的情況下，不得直接或間接購買南方東英的虛擬資產有關產品。該公告與颯姐團隊一直以來的判斷相吻合：在香港發售的金融產品僅對香港居民開放，我國大陸公民想購買該等金融產品只能選擇出境購買。

颯姐團隊認為，此次香港批準發行兩個虛擬資產ETF是虛擬資產領域內一個具有里程碑意義的事件，其不僅將虛擬資產的概念正向出圈推廣，也標志著虛擬資產金融產品未來在香港有著廣闊的發展空間。而最重要的一個信號：香港建設虛擬經濟中心的決心并不止于一個空泛的《宣言》，雖然步伐邁得還不大，但確實在腳踏實地，步步向前。

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