FLOW:以實物美術作品為基礎鑄造NFT的相關法律問題_區塊鏈

傳統藝術數字化結合NFT在國內掀起了熱潮，以實物美術作品為基礎鑄造NFT過程中存在諸多法律問題，筆者結合近期處理的實務案件和相關法律規定，就其中所涉法律問題做分享如下，供數字藏品交易平臺、數字藏品愛好者參考。

實物美術作品的著作權

我國《著作權法》的立法目的之一在于保護作者的“著作權”以及與著作權有關的“權益”，著作權及權益的載體為作品本身。

按照我國《著作權法》第三條的規定，所謂“作品”是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以一定形式表現的智力成果。作品的范圍包括文字作品、口述作品、美術、建筑作品等。

根據我國《著作權法實施條例》之規定，所謂美術作品是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術作品。

按照我國《著作權法》第二條的規定，中國公民、法人或者非法人組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。

《著作權法實施條例》第六條規定，著作權自作品創作完成之日起產生。即美術作品在完成創作后作者即享有著作權。

上述著作權，包括「著作人身權」和「著作財產權」，均規定在《著作權法》第十條。其中，「著作人身權」是指作者享有的與人格利益密切相關的權利，包括發表權、署名權、修改權和保護作品完整權。

Celer Network宣布與Flow達成合作，以實現Flow生態資產及NFT跨鏈橋接:據官方消息，區塊鏈互操作性協議Celer Network宣布與Web3底層平臺Flow公鏈達成合作，將實現Flow生態資產及NFT與cBridge支持的鏈之間的跨鏈橋接。

在合作初始階段，cBridge將對Flow上有原生資產的項目進行橋接，并將WETH、WBTC、DAI、Frax、USDT、UST等藍籌資產引入Flow生態。在下一階段，cBridge將支持Flow生態的NFT跨鏈橋接，如NBA Top Shot、NFL All Day和 UFC Strike等。[2022/4/7 14:10:45]

「著作財產權」主要是指著作權人享有的利用作品獲取利益的各種權能，包括十二項具體權利。即復制權、發行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權、匯編權。

這種區分的重要原因在于著作權的人身權與財產權兩者在權利具體內容、保護期限、是否可以轉讓等方面存在明顯差異。

人身權通常與作者的精神利益、人格利益相關，專屬作者本人，且保護沒有期限限制，一般情況下也不能轉讓、不能繼承。

Nimiq 推出 OASIS 以實現加密貨幣和法定貨幣之間的原子交換:Nimiq與德國銀行 TEN31 一起宣布，隨著 OASIS（開放資產交換交互計劃）技術的發布，它已經實現了區塊鏈和銀行業務之間的兼容性。

首先，Nimiq OASIS 支持通過銀行轉賬分散和安全地購買加密貨幣。從銀行賬戶中的錢到自托管錢包中的加密貨幣——反之亦然。OASIS 可在幾分鐘內完成此操作，無需在中心化交易所開設賬戶。（cryptoninjas）[2021/6/23 23:59:18]

而著作權中的財產權，是指權利人利用作品獲益的權利，可以授權許可他人使用；自然人作品的財產權保護有期限限制，即作者終生及其死亡后五十年。

即，實物美術作品的作者在完成作品創作后即獲得著作權。

以實物美術作品為基礎鑄造NFT的法律實質

通常情況下，以實物美術作品為基礎鑄造NFT的過程如下：

第一，對實物美術作品進行數字化采集，即通過利用現代計算機技術，制作實物美術作品的數字化身、數字孿生，其本質是實物美術作品的數字復制件，其表現形式一般為“圖片”。

支付寶孫磊：在螞蟻區塊鏈租賃行業解決方案中，可以實現租賃訂單上鏈存證:5月27日，“英特爾X螞蟻區塊鏈普惠科技助力中小發布會直播”在線上進行。支付寶生態業務部總經理孫磊指出，區塊鏈在整個租賃場景里發揮著巨大的作用。這也是螞蟻區塊鏈在租賃場景里的核心壁壘。

在螞蟻區塊鏈租賃行業解決方案中，可以實現租賃訂單上鏈存證，電子合同在線簽署，同時可以接入司法鏈，通過鏈上數據解決糾紛。以八戒租為例，其前端接入螞蟻風控芝麻分，所有訂單上鏈，后端跑通司法判例、保險理賠，并成功獲得資方授信額度。借助這一方案，八戒租訂單通過率提升300%，永華轉化提升600%，壞賬率下降50%，回款及時率提升200%。[2020/5/27]

第二，通過哈希算法將上述實物美術作品的數字復制件轉換為特定哈希值，并將哈希值等相關信息采用區塊鏈技術在鏈上進行記錄，完成NFT的鑄造工作，并開展銷售行為。?

從NFT鑄造的過程來看：

首先，存在對實物美術作品的“復制行為”。?

參照《著作權法》立法相關釋義，所謂復制權是指將作品制作一份或多份的權利。復制權是著作權的財產使用權中最基本的權能。簡單地講，復制權就是將作品制成有形的復制品的權利。顯而易見的是NFT并不是法律意義上的有形的復制品。

KyberSwap與私鑰管理公司Torus合作，以實現“一鍵式”錢包管理:去中心化交易所KyberSwap今天宣布與私鑰管理公司Torus達成合作，將利用社交媒體登錄，提供一個直觀的一鍵錢包創建和管理過程。此舉將允許用戶直接通過KyberSwap的web界面，通過Gmail或社交媒體賬戶無縫創建錢包，希望繼續為DeFi空間引入新用戶。注：Torus曾獲得Binance Labs、Coinbase Ventures和Multicoin Capital的支持。（Crypto Briefing）[2020/3/25]

有人結合學理上的討論，認為復制行為的構成要素大致包括：

a.復制行為說的復制件應該能夠基本呈現原件所能反映的內容；b.復制件所能呈現的原件的內容與新增表達內容能有效區別開來；c.復制件應具有相對穩定性。

此外，《伯爾尼保護文學和藝術作品公約》對于復制權也有定義，即“以任何方式和采取任何形式的復制”，復制應當不限于狹義的平面復制。

實物美術作品從有體物到以數字化形式呈現，是物質形態到數字形態的轉化，包含了復制行為。

其次，實物美術作品的NFT化是否涉及發行權的問題？

動態 | 報告：概念股所涉區塊鏈業務以實體應用場景為主，占比高達56.3%:12月10日消息，零壹智庫統計發現，215只區塊鏈概念股在北上廣深杭五個城市分布最多，分別為廣州43只，北京40只，杭州13只，上海10只，廣州8只。從所屬行業來看，計算機、傳媒、電子等領域企業居多。以概念股主要涉及的區塊鏈業務來看，實體應用場景類別的企業數量最多，占比高達56.3%，涉及溯源、存證、電子政務、物聯網、供應鏈、數字營銷等具體應用。其次為金融應用場景，占比14.0%，涉及供應鏈金融、征信、保險、積分等。以及基礎技術設施技術解決方案，占比13.5%。[2019/12/11]

《著作權法》對「發行權」的定義為以出售或者贈與的方式向公眾提供作品原件或者復制件的權利。

參考立法資料，發行的構成要素主要包括三個方面：

a.作為提供對象的作品原件或復制件，原則上要求必須是物理上的有形物。b.提供的方式明確限于“出售或贈與”，即向不特定公眾轉移作品原件或復制件物理載體所有權。出租與出借均不屬于著作權法所規定的發行范疇。c.發行的對象必須是不特定的公眾，即只有向不特定社會公眾出售或者贈予作品原件或復印件的行為，才構成發行。

立法的本意要求發行原則上限于物理上的有形物，NFT顯然并不滿足這一要求，這一要求也使得發行權區別于信息網絡傳播、表演、播放等行為。

最后，NFT的鑄造與銷售，涉及信息網絡傳播權的問題。

《著作權法》對「信息網絡傳播權」的定義為以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權利。

從立法沿革上來看，2001年10月27日九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議作出關于修改著作權法的決定時對作者的信息網絡傳播權作了明確規定。2010年2月26日十一屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議作出關于修改著作權法的決定時延續了這一規定。

現行著作權法對于信息網絡傳播權的定義直接來自于《世界知識產權組織版權公約》的規定。

該公約第八條規定，在不損害《伯爾尼保護文學和藝術作品公約》有關條款規定的情況下，“文學和藝術作品的作者應享有專有權，以授權將其作品以有線或無線方式向公眾傳播，包括將其作品向公眾提供，使公眾中的成員在其個人選定的地點和時間可獲得這些作品。?

上述定義并未明確何為“信息網絡”。

2013年1月1日起施行的《最高人民法院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》(法釋〔2012〕20號)第二條的規定，本規定所稱信息網絡，包括以計算機、電視機、固定電話機、移動電話機等電子設備為終端的計算機互聯網、廣播電視網、固定通信網、移動通信網等信息網絡，以及向公眾開放的局域網絡。

NFT鑄造并銷售的過程，涉及到在信息網絡的傳播，應在上述之列。

需要注意的是，《關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》的理解與適用中將信息網絡傳播行為區分為「作品提供行為」和「網絡服務提供行為」。該種區分的原因在于網絡環境下信息網絡傳播行為的特點。

建立在上述區分基礎之上，產生了直接侵權責任與間接侵權責任，直接侵權責任對應作品提供行為，而間接侵權責任對應網絡服務提供行為。

因此，司法解釋規定了網絡用戶、網絡服務提供者未經許可，將權利人享有信息網絡傳播權的作品、表演、錄音錄像制品置于信息網絡之中，使公眾能夠在其個人選定的時間和地點以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，屬于內容提供行為，直接侵害了權利人的信息網絡傳播權。

而杭州互聯網法院在其審理的NFT信息網絡傳播權侵權案件中認為：鑄造NFT中復制行為的目的在于以互聯網方式向社會公眾提供作品，所以復制造成的損害后果已經被信息網絡傳播權給權利人造成的損害后果所吸收，無需單獨予以評價，所以通過數字藏品平臺交易NFT的行為侵害原作者的信息網絡傳播權。

實物美術作品所有權與著作權分離

實踐中，數字藏品交易平臺聯合合作方鑄造并發行NFT的時候，有一類情況是與實物美術作品的持有人建立合作，獲取所謂的「授權」或者「許可」鑄造并發行NFT，但這其中存在巨大的法律風險。?

《著作權法》第二十條規定，作品原件所有權的轉移，不改變作品著作權的歸屬，但美術、攝影作品原件的展覽權由原件所有人享有。作者將未發表的美術、攝影作品的原件所有權轉讓給他人，受讓人展覽該原件不構成對作者發表權的侵犯。

即美術等作品原件的所有權與著作權是分離的。

作品的所有權與作品的著作權并不是一個概念。美術等作品的著作權，產生于作品完成之日，其內容包括發表權、署名權等人身權和復制權、信息網絡傳播權等財產權。

作品的所有權則是美術等作品得以存在的物理載體，其可以通過買賣、贈與等方式在不同主體之間進行轉讓。

即美術等作品原件所有權與著作權是兩種完全不同的權利形態。作品原件所有權的轉移，并不視為作品著作權的轉移。取得作品原件的所有權，不等于就取得了該作品的著作權。

此外，《著作權法》第二十條第二款是所有權與著作權分離的例外情況。即美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。

這是因為，給美術作品的所有人享有對原件的展覽權，一般并不會損害作者權益，且有利于社會欣賞美術作品。當然，所有人享有作品原件的展覽權僅限于美術作品，一般說來，展覽權也是對美術作品才有重要意義。

鑒于上述，數字藏品交易平臺與實物美術作品持有人建立合作聯合發行數字藏品時，應當尤為注意所有人是否享有信息網絡傳播權的著作財產權，否則將面臨侵權的法律風險。?數字藏品交易平臺以實物美術作品為基礎鑄造并銷售NFT時，應當依法取得實物美術作品的復制權、信息網絡傳播權等權利。

事實上，之于NFT而言，除了所有權與著作權分離之外，還存在原版實物作品與數字復制品的分離以及底層作品和NFT的分離。對于NFT的投資者、收藏者而言，購買NFT并不會讓購買人成為NFT可能代表或指向的任何特定媒體文件的所有者。這些問題，我們將在以后的文章中詳細論述。

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