區塊鏈:DeFi 平臺風險在哪里？_DEF

近期，DeFi項目蓬勃發展，已然一躍成為全球幣圈的熱點。

截至當下，DeFi項目的服務范圍已覆蓋信用支付、借貸、去中心化交易所、穩定幣等領域。雖然經營DeFi項目的平臺多注冊在中國大陸之外，但這并不代表該等平臺不會受到中國刑事法律的規制。

本文旨在介紹DeFi借貸項目的中國刑事法律風險，為幣圈平臺合規與發展提供思路。

DeFi的文本含義是指去中心化金融，與中心化金融CeFi相對應。常見的DeFi項目包括MakerDAO, Uniswap, 某pound, Aave等。

區塊鏈音樂流媒體平臺Audius在DeFi Land元宇宙建立廣播電臺:12月10日消息，區塊鏈游戲化平臺DeFi Land和區塊鏈音樂流媒體平臺Audius最近達成合作。在DeFi Land一個安靜的周四早晨，一座FM廣播塔矗立在谷倉和玉米地之間，為這個虛擬世界帶來音樂的禮物。這一升級允許用戶在玩游戲的同時在Audius庫中播放數百萬首歌曲中的任意一首，并正好趕上DeFi Land的公開發布，預計將在未來幾周內宣布。

據此前報道，區塊鏈游戲化平臺DeFi Land獲得410萬美元融資，以在Solana上推出一款去中心化金融新游戲。（CoinDesk）[2021/12/11 7:31:50]

在常見的DeFi借貸模式中，貸款人可以將自己的數字貨幣抵押給平臺，平臺按智能合約向其給付穩定幣或其他資產，合約期限屆滿后，貸款人將借貸的幣種歸還，從而換回抵押財產。

數據：當前DeFi協議總鎖倉量為2068.5億美元:10月10日消息，據Defi Llama數據顯示，目前DeFi協議總鎖倉量2068.5億美元，24小時增加1.24%。鎖倉資產排名前五分別為Curve（160.3億美元）、AAVE（150億美元）、Maker DAO（137.6億美元）、InstaDApp（119億美元）、WBTC（116.2億美元）。[2021/10/10 20:18:54]

以MakerDAO為例，該平臺與用戶簽訂DeFi協議，向其提供錨定單位美元的穩定幣DAI作為貸款，而貸款人則是需要提供貸款價值150%以上的ETH等代幣作為抵押與對價，當抵押代幣的價值過低時，平臺將清算抵押品，以保持資金流的穩定。

火幣DeFi實驗室運營負責人高潮：2021年DeFi發展會有四點變化:2020年12月23日下午4點，火幣尖峰對話《主網上線后，主打合成資產的Linear如何突圍DeFi賽道？》主題線上活動在社群舉行。火幣DeFi實驗室運營負責人高潮表示，2021年DeFi的還會呈現高速發展態勢，我認為會有四點變化：第一是TVL資產規模可能會突破500億美金，向1000億美金進軍，這將極大提高資產的流動性和效率；第二是DeFi會進入DeFi2.0時代，DeFi2.0的競爭將不是單項目的競爭，而是生態的競爭，積木的組合將更加豐富，一鍵就可以完成投資，挖礦，保險等業務，會帶來非常多的創新，同時衍生品市場也會迎來爆發；第三是機構會成為DeFi的主流資金提供方，DeFi將逐步成為機構間金融市場；第四是BTC跨鏈加入DeFi也將促進其爆發式增長。BTC跨鏈規模從1%的發展到10%的資產規模，也就是440億美金BTC資產進入DeFi。為此火幣推出的HBTC可以幫助更多囤幣黨找到應用場景，將會喚醒更多的BTC進入DeFi。[2020/12/23 16:16:30]

另外，值得一提的是某pound平臺操作DeFi借貸項目的方式，除一般的利息收益外，某pound會向用戶分發治理代幣作為獎勵，用戶可以通過治理代幣行使去中心化平臺的部分權力，從結果上看，治理代幣更是吸引了大量資產的進入，使得某pound在去中心化金融的領域獨攬頭籌。

NEAR聯合創始人一龍：以太坊DeFi估值很高，但用戶很少:金色財經現場報道，8月5日2020 Cointelegraph中文大灣區·國際區塊鏈周在深圳舉行。 NEAR聯合創始人一龍在“DeFi擴容：分片、互操作性和鏈下”演講中表示，以太坊DeFi的火熱其實對網絡產生了一些負面影響，它的估值很高但實際上只有少數人在使用它。DeFi擴容首先需要擴展金融工具本身，這將要從多個方面去進行，當應用程序做了擴展，開發人員需要清楚是如何擴展的以及如何為用戶服務。[2020/8/6]

究其本質，DeFi項目多是傳統金融業務在區塊鏈領域的復刻，而平臺經營DeFi借貸項目的行為本身正是傳統金融機構的貸款業務。因DeFi借貸項目而形成的流動性資金池以及錨定法幣的穩定幣兌換渠道正是平臺從事資金支付結算業務的表現。

根據《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第三項的規定，在不具備金融牌照的情況下，平臺非法從事資金支付結算業務，將可能構成非法經營罪。

結合《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條的規定，非法從事資金支付結算業務的入罪金額為非法經營數額在五百萬元以上或違法所得數額在十萬元以上。

考慮到經營DeFi借貸項目的平臺通常資金體量較大，一旦被司法機關以上述罪名立案偵查，平臺及控制人在構成要件的認定上很難有突破。

部分DeFi平臺自認為注冊地或經營場所在國外，不會受到國內法律法規的調整。但是，依照我國《刑法》對管轄的規定，平臺在下列情形中仍存在風險：其一，根據《刑法》第六條屬地管轄的規定，經營場所在國內或犯罪結果發生地在國內的，應當適用我國刑法；其二，如平臺的管理層是中國國籍的，根據《刑法》第七條屬人管轄的規定，可能適用我國刑法；其三，如使用平臺的客戶是中國國籍的，根據《刑法》第八條保護管轄的規定，可能適用我國刑法。

此外，需要提醒的是，在判斷用戶國籍的問題上，平臺不得單純以國內互聯網無法訪問作為平臺未對國內用戶開放的證據。通常而言，司法實踐中要求經營者盡到謹慎盡責的審查義務。對于從事區塊鏈業務的經營者來說，判斷用戶是否使用VPN登入是非常簡單的事情。因此，如果平臺確實存在大量使用VPN的用戶，經營者在主觀上至少存在間接故意。

部分區塊鏈平臺不直接經營DeFi借貸項目，而是提供DeFi平臺接口，我們認為，這種行為不能規避刑事責任。

一旦第三方DeFi平臺的行為被認定為違法犯罪，作為業內人士，平臺提供接口的主觀情況將被認定為明知或者應當知道。在提供接口的同時，二平臺之間往往存在利益輸送。據此，不直接經營項目的平臺亦可能因提供接口被認定違法犯罪活動的幫助犯。

區塊鏈技術的去中心化金融可以通過密鑰將資產控制在私人用戶手中，相較于信賴傳統金融——一味制造銀行一類不受個人控制的龐然大物，具有金融民主化特征的DeFi項目更為符合當代社會的發展趨勢。

但是，在金融監管部門未予首肯的大環境下，DeFi項目在國內尚不具有推廣發展的土壤，近期更是被其隱蔽性所關聯的洗錢犯罪所累，口碑不佳。

坦誠的講，我們理解金融市場穩定的價值，故而監管部門愿為此背負保守的罵名。但是，我們更欽佩金融科技領域的創新者們，因為在長夜破曉時，更需要一些勇氣。

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