ASH:屏蔽中國人 涉幣金融可繞國內監管?_XCASH幣

在國務院金融委明確打擊比特幣挖礦和交易以來，多個省份出臺了相應地方性法規及政策用以規制涉幣經營行為，偵查機關對相關經營行為的刑事立案數量在近期亦有增長。在各經營者采取的減小刑法風險措施中，最為常見的做法是將經營主體移至海外并屏蔽中國IP地址。本文旨在分析該等做法能否排除中國刑法的管轄。

經營主體移至海外、屏蔽中國IP地址有什么作用？

從傳統刑法理論四要件的角度出發，通常認為，設立大量經濟犯罪罪名的意義或是在于保護社會主義市場經濟秩序，或是在于保護公民的合法權益。涉幣經營涉嫌的犯罪往往與經濟犯罪相關聯。

原則上，無論涉幣經營的具體模式為何，其侵犯的法益無法逃出“市場經濟秩序”以及“公民的合法權益”兩項內容。如若經營主體移至海外且不向中國IP地址開放服務，則違法行為不會侵害到中國《刑法》所保護的法益，中國《刑法》自然無須對此進行管轄。

Coinbase：承諾遵守制裁法，將屏蔽受制裁地區IP:3月7日消息，加密交易平臺Coinbase發布題為《Using Crypto Tech to Promote Sanctions Compliance》的官方公告，據該公告內容顯示，Coinbase將全力支持近期的相關制裁，致力于建立一個安全和負責任的金融體系，以促進全球經濟自由。為此Coinbase實施了一個多層次的全球制裁計劃，將屏蔽受制裁地區 IP 注冊、訪問Coinbase或使用Coinbase服務，并實時監控、更新受制裁IP名單。[2022/3/7 13:41:56]

但是，颯姐團隊認為，上述邏輯推演成立的前提有二：一是我國《刑法》及《刑事訴訟法》等法律、解釋所規定的管轄權嚴格遵循法益保護的思路；二是經營主體并未采取變相提供服務給中國公民的手段。我們在后文逐一分析。

因用戶可追蹤屏蔽地址交易，Zcash隱私問題再次受到質疑:金色財經報道，在Zcash社區挑戰期間，用戶Brian Deep能夠在不到三天的時間內將另一個用戶MoneyKnowledge0的ZEC交易追溯到其來源。該事件揭示了用戶之間的嚴重誤解以及該網絡的隱私問題。據悉，Zcash依賴兩種類型的地址，分別是屏蔽地址（z地址）和透明地址（t地址）。MoneyKnowledge0從其屏蔽地址向收件人的屏蔽地址捐款。Deep能夠確定MoneyKnowledge0使用了哪個透明地址為其原始屏蔽地址提供資金。由于MoneyKnowledge0在很短的時間內完成了每筆交易，因此交易很容易跟蹤。據報道，Deep對MoneyKnowledge0表示，“將資金分為多份并在交易之間間隔更長的時間”可以提高隱私性。因此，MoneyKnowledge0交易的可追溯性可以說是用戶的過錯，而不是Zcash本身的問題。盡管MoneyKnowledge0稱Deep的成功是“僥幸猜中”，但他還是向其提供了價值100美元的ZEC獎勵。對此，Zcash首席執行官Zooko Wilcox表示，交易之間的時間間隔越長，收益就越小。相反，想獲得隱私的用戶應將資金存儲在Zcash的屏蔽池中。據悉，這已經不是Zcash的隱私問題第一次受到質疑。[2020/7/22]

我國《刑法》的適用范圍

動態 | 富國銀行因屏蔽加密貨幣交易和用戶賬戶而受到社區指責:據AMBcrypto消息 有推特用戶稱，其試圖綁定其富國銀行借記卡以便在Cash APP或Coinbase上購買加密貨幣時，但卻未能如愿。該用戶據此向富國銀行客服詢問，得到回應稱：“富國銀行不允許涉及加密貨幣的交易”。據悉，此前還有一位用戶反映稱：“幾個星期前，富國銀行在沒有發布任何警示的情況下關閉了我的賬戶。他們的恐懼正在顯現。他們無法關閉我的比特幣賬戶，整整一代人正慢慢意識到這個事實。” 富國銀行集團（Wells Fargo & Company）1852年成立于美國紐約，是一家多元化金融集團，總資產為1.9萬億美元。[2019/7/13]

根據我國現行《刑法》第六條至第九條的規定，我國《刑法》的管轄原則可總結為四項：

1、屬地管轄

凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用《刑法》。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的，也適用《刑法》。

動態 | 上海證券報：商業銀行可利用區塊鏈技術平臺建立風險屏蔽機制:今日，上海證券報刊文《既要削平“融資高山”更要構建“制度平地”》，面對民企融資難、融資貴的問題，文中提到，在金融科技創新的同時，打通銀行與保險的連接渠道，進而構建常態化風險識別與共擔機制，能開拓出金融機構最大限度釋放資源配給量能的安全航道。既然民企信用風險程度及相應的抵押資產真偽程度判識難鑒別難，商業銀行完全可搭建或借用區塊鏈技術平臺，依托區塊鏈技術不可更改、可追蹤的獨特優勢建立具有去風險化與去信任化的KYC（認識你的客戶）風險屏蔽機制。[2018/12/12]

2、屬人管轄

中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用《刑法》，但是按《刑法》規定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

3、保護管轄

外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按《刑法》規定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用《刑法》，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

4、普遍管轄

對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的，適用《刑法》。

涉幣案件屬地管轄的特殊性

屬地管轄的認定關鍵在于對“中華人民共和國領域內”的理解。根據《刑法》的規定：犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。

另外，考慮到涉幣經營行為均在網絡上實施，對該等行為犯罪地的分析有必要結合最高人民法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第二條第二款的規定：

針對或者主要利用計算機網絡實施的犯罪，犯罪地包括用于實施犯罪行為的網絡服務使用的服務器所在地，網絡服務提供者所在地，被侵害的信息網絡系統及其管理者所在地，犯罪過程中被告人、被害人使用的信息網絡系統所在地，以及被害人被侵害時所在地和被害人財產遭受損失地等。

基于此，將經營主體移至海外看似規避了我國《刑法》的屬地管轄，但如若我國境內出現該等網絡犯罪的被害人，偵查機關仍可依照被害人被侵害時所在地為國內的屬地管轄原則對案件進行偵辦。

保護管轄的適用與例外

屏蔽中國IP地址的行為實質上是在規避“被害人”這一管轄連接點，可將前述屬地管轄中的“被害人被侵害時所在地”移出中國境內。在此情況下，偵查機關以屬地管轄為由抓捕經營者存在刑法適用的困難。

但是，從保護管轄的角度來看，屏蔽中國IP地址并不能保證中國人不使用相關服務。無論是所謂的翻墻，還是其他何種途徑，一旦中國人使用相關服務，即便經營者是外國人，中國《刑法》仍舊可以管轄——除非按照犯罪地的法律相關涉幣經營行為不受處罰。

屬人管轄的難以規避

事實上，無論主體是否遷移或屏蔽IP，涉幣經營者為中國公民的比例并不低。受害人的國籍、行為地的法律評價等因素并不在屬人管轄原則的考慮范圍內。依照屬人管轄的規定，即便經營行為在外，且不對中國人開放服務，如果涉嫌詐騙等侵犯中國公民合法權益的犯罪，對涉幣經營者為中國公民的仍可依照中國《刑法》進行懲處。

而對于涉嫌非吸、非法經營等的犯罪，由于經營行為并未侵害到國內的相關法益，不存在社會危害性等原因，對于經營地為國外、受害人為外國人且行為在當地不受罰的，幾乎沒有偵查機關僅依照屬人管轄對相關經營者采取偵查措施。

變相向中國公民提供服務的認定

以礦圈為例，據颯姐團隊了解，部分云挖礦平臺在屏蔽大陸地區IP的情況下，仍以境內公司名義注冊微信公眾號、微博等社交媒體，向國內用戶宣傳礦機租賃收益。原本屏蔽IP的做法是涉幣經營者的重要主觀抗辯理由——在技術上，平臺無法實質性分辨用戶的國籍。但如若經營者同時向境內進行宣傳的，颯姐團隊認為，該等抗辯將歸于無效化。

為該等“鬧劇”不再重演，如經營者希望規避“被害人”這一管轄連接點減小刑法風險的，颯姐團隊在此整理幾項自相矛盾的可能被認定為變相為中國公民提供服務的不當做法：

1、使用中文作為界面的主要文字；

2、以人民幣作為支付結算的標準法幣；

3、直接或間接向用戶提示“翻墻”等換IP做法的；

4、通過國內社交媒體宣傳其經營模式的；

5、直接支持中國手機號碼、身份證注冊賬戶的。

寫在最后

屏蔽中國IP不能完全排除中國《刑法》的管轄，但在一定程度上起到減少連接點以降低中國《刑法》管轄可能性的作用。讀者需要注意，規避管轄是“合規”的最后手段，其本質上已脫離了合規的范疇，颯姐團隊并不希望涉幣經營者只能采取這一手段減小法律風險。幣圈處于灰色地帶的時間太久，而不斷滋生的“割韭菜”等類金融經營模式又使得監管部門對其產生敵意，長此以往，只會造就劣幣驅逐良幣的環境，故做好自身合規工作，防范刑事犯罪風險才是正路。

以上就是今天的分享，感恩讀者！

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